人物介绍

（张律师：一名专业于合同法律事务的商事律师

    老A：来自传统汽车行业 有多年法务管理经验 外资集团公司总部法务

    小B：来自互联网行业  对新技术很好奇  创业公司法务）

合同审查的3个基本前提

张律师:前几天，我们讨论了合同审查的目的，尚属于抽象的思想层面或精神层面。今天开始进入合同审查的实质性问题。不过，律师在对合同文本实质审查前，需要弄清楚几个基本前提，即在何种情形下进行合同审查和修改？否则即使辛辛苦苦review完成，修改出的合同效果方向相反，更不好。这几个基本前提包括：修改立场问题、修改尺度问题、以及修改模式问题。

小B：啥是修改立场？这还会有问题？

张律师：当然有。正所谓“受人之托，忠人之事”，律师接受委托后，必须站在客户立场对合同审查。如果没搞清楚合同中客户代表哪一方，或者误站到对方的立场，那么修改出的合同效果南辕北辙。所以，我收到客户给到的合同后，会先辨别合同主体：

1、如果合同主体明确，直接能体现委托人，没有问题。

2、如果合同主体明确，但合同主体上是委托人的关联单位。除非律师事务所与委托人有特别约定（即关联单位不在律师服务范围内），则参照前述合同立场，提供合同审查服务。

3、如果合同主体不清晰，无法体现委托人是合同的哪一方，最佳办法是直接与委托人（或者合同经办人员）进行沟通核实，从而确认修改立场。

小B：哦，我们法务一般没有修改立场问题，审核合同就是代表公司呗。

老A：并不尽然。对于创业公司或中小企业，修改立场不会产生多大困扰。但类似我们这种集团型公司，具有多层投资架构，下设的全资、控股或参股的子公司和孙子公司繁多，就会产生修改立场问题了。

小B：哈哈，清官难断家务事儿，那你们是如何处理的呢？

老A：这和集团型公司的法务管理模式有关。我们下属全资，控股加参股的公司有90余家，集团内部法律事务是由母公司（总部）统一管理，下属全资或控股公司不设专职法务。如果总部和子公司之间发生的业务合同，修改立场肯定代表总部。如果是子公司与子公司之间发生的业务合同，总部法务按照公平和对等原则审核合同。不过，集团内部的合同风险管理总体上，是可预期，可管控的。即使出现业务纠纷，往往是内部沟通协调，加以解决。

张律师：对的，合同修改立场就是代表谁的问题。除了明确修改立场，律师在进行合同审查修改之前，还应当知道该合同的修改尺度，即合同内容是否能够修改？若可以，能够进行多大程度的修改？一般从以下几方面理解和把握：

1、合同修改的尺度取决于合同当事人的谈判地位。

2、合同修改尺度不可能精确，但可以从原则上把握。

老A：我理解，合同谈判地位与市场地位息息相关。公司所处的市场地位高，法务能争取到更多的合同权益和保护条款。公司所处的市场地位低或者供应商之间竞争激烈，法务往往能做到的，是在基于当事人交易地位基础上，尽可能去争取公平和权利义务对等的条款。所以我们的做法，会对合同法律风险按照“高中低”标准进行分级，对于合同里的中低风险条款，我们一般会提示，建议修改。如果出现高法律风险条款，我们会出具法律意见，给到公司决策层或管理层判断。

小B：创业公司或中小企业的法务，没有风险条款等级之分，只有合同能签或不能签。对于商业条款，技术条款包含的风险性，法务也会斟酌考量，最重要的是，还要考虑合同条款是否具有可操作性。一般商务同学希望合同尽快签署，但项目履行过程中一旦发生争议纠纷，合同条款往往是项目经理最重要的“撕逼依据”，合同条款前期是否能考虑的细致些，影响着项目后期如何交付和验收。Anyway，如果客户很nice或者项目交付质量很满意，订立的合同更多是一种业务证明或前期保障。

张老师：嗯，最后我说一下合同修改模式。在律师给到客户的审核意见中，从实践来看，一般有 清洁修改模式、痕迹修订模式以及法律意见书模式，俗称清洁版、修订版以及意见书版。特别说说修订版，是指留有修订痕迹的一种修改模式，委托人可以从文本中看出，律师在什么时间，在哪些地方进行了修改，删除了哪些内容，增加了那些内容，提出了哪些建议和问题等。

老A：我们也是如此。有些商务或销售对于如何处理word版修订痕迹并不熟悉，有时打印出的合同还有法务的修订意见，所以合同审核完毕后，我们会发出清洁版和修订版，给到下属公司或集团领导参考。

小B：这个方法好，学习了。

老A：okay，今天先聊到这儿，商务同事又来催合同了，下次见~

Back up：

张海燕 著：《合同审查——思维体系与实务技能》，2018年5月第2版。