诉讼全流程之诉前准备阶段。
诉讼全流程之诉讼阶段,另篇更新。
一、接触客户,了解客户的基本诉求。
抓住三个重点:法律主体及他们之间的关系、核心诉求、证据。
二、法律分析
(一)问题本身分析
1、法律主体及他们之间的关系
明确以下几点:a、围绕诉求的主要法律主体及他们之间的关系。即原告与被告之间的法律关系;
(初判:合同纠纷、劳动纠纷、继承纠纷、婚姻纠纷等。具体案由可参见:《最高人民法院关于修改<民事案件案由规定>的决定》)
b、分析非主要法律主体与本案诉求的关系、与本案证据的关系;
(如劳动纠纷中劳方主张工资支付时,若存在母子关系的被告和第三方,代表劳方时便于确认被告。)
2、核心诉求
明确以下几点:a、已有的诉求。如:保险合同纠纷中的保险赔付范围内的损失额、买卖合同中的未付合同款本金及违约金等。
b、法律赋予的可主张诉求。如个人之间的民间借贷,未约定借期内的及逾期利息的可依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》,主张自逾期还款之日6%支付资金占用期间的利息。
(这一部分的诉求,当事人是否能够主张—取决于所委托律师的专业程度和法律的明确规定)
c、诉讼中产生的费用可在诉求中列明。如:诉讼费、合理律师费的支出、财产保全费等。
3、证据
明确以下几点:a、证据来源的合法性审查。
b、主要证据的梳理。明确诉求后,就围绕诉求展开证据的收集。
如广告服务合同,证据就围绕“广告服务合同的签订生效——我方已经依据合同要求实际履行了合同——包括但不限于我方已经交付设计成果、交付的设计成果对方已经验收合格、对方使用我方设计成果的证据——对方已经交付部分款项/我方已经开具发票 ”展开。
c、保证证据的完整性,即使个别证据缺失,但是通过其他证据的举证来形成完整的证据链、还原案件事实,仍可以被法院采纳。
如货物买卖合同纠纷,双方当事人签订的《销售合同》约定以被告出具《验收报告》为付款条件,但原告缺失《验收报告》。此时,被告产品确认单、双方沟通验收的微信、邮件记录、被告或第三方(如被告代第三方采购)使用证明等。形成完整的证据链,即使没有《验收报告》,也能够证明被告事实予以验收。但是,这种方式下,因起算日期延迟会损失部分逾期付款违约金。
(二)法律实务分析
基本遵循:“法律——案例——法律——政府部门问询”的步骤进行。
1、法律法规分析
第一次法律检索,是在大的部门法的范畴内,检索基本方向和该类型案件的常见问题。第二次法律检索,以案例检索中总结出的该类案件的主要关注点、重点适用法律为出发点,针对性检索重点法条。
2、案例检索分析
目前我们接触的每个案件都是当事人双方难以调和的、存在争议的,甚至重大疑难的。案例检索,可以协助我们剥离出案件关键点。裁判法律文书还会罗列法院裁判依据的法条,对我们的案件分析具有借鉴意义。
3、政府部门问询
即使是一个的市的不同区,对同一问题的处理结果,都可能不尽相同,这是实务问题复杂性决定的。做完法律检索、案例检索以后还要致电相关政府部门,适当借鉴问询人员的意见和指引,完善我们的证据材料、代理意见、答辩意见。
以上一、二是诉讼前的准备阶段。诉讼阶段注意事项,随后更新在《诉讼全流程——诉讼阶段》
以上观点,仅供参考。