了解建设工程合同之实际施工人，维护合法权益
一、 定义
实际施工人指无效合同情形下，实际完成工程的主体，可以是自然人、法人等。
二、 实际施工人的认定
2.1实际施工人包括转包情形下的转承包人、违法分包情形下的承包人、挂靠人这三种情形。山东省高院《2011审判工作纪要》三、关于建设工程施工合同纠纷案件，(六)关于实际施工人的诉讼地位和发包人责任的性质问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定的实际施工人，是指工程转包合同的转承包人、违法分包合同的承包人、借用资质(资质挂靠)的承包人。司法实务中应当严格实际施工人的认定标准，不得随意扩大实际施工人的适用范围。实际施工人可以是法人、其他组织、个人合伙，也可以是自然人(俗称“包工头”)，但从事建筑业劳务作业的农民工不属于实际施工人。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的规定，实际施工人直接起诉发包人请求支付欠付工程价款的，为查明案件事实，应当追加转包人、违法分包人为共同被告；实际施工人直接起诉转包人或者违法分包人请求支付工程价款的，不得追加发包人为诉讼当事人。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的规定，实际施工人起诉发包人请求支付欠付工程价款的，发包人在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担直接支付欠付工程价款的责任，发包人与转包人或者违法分包人承担支付工程价款的连带责任没有法律依据。
2.2 多层转包、违法分包情形下的实际施工人，应当是最终实际投入资金、材料和劳力进行施工的法人、自然人等民事主体。
2.3从事建筑劳务作业的农民工不属于实际施工人范畴。农民工不属于实际施工人，应按照工资支付的相关规定处理，农民工工资问题另外章节再进行介绍。
三、 实际施工人对工程质量问题向发包人承担连带责任
法律依据：《建设工程司法解释（一）》第15条
四、 实际施工人突破合同相对性向发包人主张权利
《建设工程司法解释（一）》第43条规定，实际施工人可以以发包人为被告主张权利，发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。法院应当查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额基础上做出判决。第44条规定，实际施工人可以代为提起诉讼，向发包人主张权利。
五、 实际施工人主张权利的对象、范围
5.1在多次分包、违法转包情况下，实际施工人可向与其没有合同关系的转包人或违法分包人在其欠付工程款的范围内主张权利。
5.2根据山东省高院《2011审判工作纪要》第3条第6点，发包人与转包人或违法分包人对实际施工人的主张不承担连带责任。
5.3《最高人民法院关于当前民事审判工作中的若干具体问题》是最高人民法院于2015年12月24日发布，自2015年12月24日起施行的法律法规。根据该规定六、关于建设工程合同纠纷案件的审理问题，第三，关于工程价款结算问题。要尊重合同中有关工程价款结算方法、标准的约定内容，严格执行工程造价、工程质量等鉴定程序的启动条件。虽然建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，一般应参照合同约定结算工程价款，实际施工人违反合同约定另行申请造价鉴定结算的，一般不予支持。
那么，建设工程施工合同无效，但建设工程验收合格的，参照实际施工人与转包人或违法分包人的合同约定结算工程价款，实际施工人主张参照总包合同进行结算的，不予支持。
六、 律师建议
目前建筑领域，存在大量实际施工人情况。作为实际施工人，保留好证据，以备将来产生纠纷情况下，合理合法主张权利。
本文参考《中国建设工程施工合同法律全书词条释义与实务指引》
