第九讲| 非法进行节育手术

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一、法律条文

《中华人民共和国刑法》第三百三十六条【非法行医罪;非法进行节育手术罪】未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

二、真实案例

（一）基本案情

2011年3月，陈某玲在未取得医生执业资格的情况下，在昆山市为被害人周某某进行终止妊娠手术，致周某某子宫破裂，子宫次全切除、两侧输卵管切除。经法医鉴定，周某某腹部脏器损伤已构成人体重伤，八级伤残。

陈某玲前科犯罪具体案发及审理经过

2010年7月26日，被告人陈某玲非法对被害人张某某实施终止妊娠手术，致张某某子宫、小肠、大网膜及横结肠系膜破裂，经鉴定构成重伤。同年8月4日，陈某玲被公安机查获，后被采取取保候审强制措施。昆山市检察院于2011年1月指控陈某玲犯非法进行节育手术罪，向昆山市法院提起公诉。取保审期间，陈某玲又于2011年3月19日在昆山市非法对被害人周某某实施终止妊娠手术。次日，公安机关再次将陈某玲查获并立案侦查，陈某玲到案后如实供述了自己的罪行，后在取保候审期间脱逃，致使被害人张某某一案在较长时间内无法继续审理，昆山市法院遂依法裁定对陈某玲非法进行节育手术案中止审理。2013年11月28日，陈某玲被公安机关抓捕归案。昆山市法院建议昆山市检察院并案公诉陈某玲的两起犯罪事实，但公诉机关不予并案处理。同年12月19日，昆山市法院仅就起诉的非去进行节育手术致张某某重伤的犯罪事实进行审理，以非法进行节育手术罪判处陈某玲有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元。宣判后无上诉、抗诉，该判决已生效。

2014年2月，昆山市检察院以被告人陈某玲犯非法进行节育手术罪，向昆山市法院提起公诉。

被告人陈某玲对公诉机关指控的犯罪事实无异议，请求对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：本案案发时间为2011年3月19日，彼时陈某玲正因涉嫌另一起非法进行节育手术犯罪（被害人张某某一案）被取保候审，后陈某玲却仅因该案被判刑，而未能与本案（被害人周某某一案）一并审理。因该两起犯罪事实同系非法进行节育手术，应属处断的一罪，现作为两案分别审理，予以数罪并罚不当。

（二）法院判决

昆山市法院一审经审理认为，被告人陈某玲未取得医生执业资格，擅自为被害人周某某进行终止妊娠手术，情节严重，其行为已构成非法进行节育手术罪。陈某玲在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有判决宣告以前的该起犯罪没有判决，依法予以数罪并罚。陈某玲归案后如实供述自己罪行，依法予以从轻处罚。据此，依照《刑法》第三百三十六条等条文之规定，以非法进行节育手术罪判处被告人陈某玲有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；与前罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元。

宣判后，被告人陈某玲以其前后两起犯罪均系非法进行节育手术犯罪，一审法院未将其前后两罪一并审理，不应分案数罪并罚，适用程序有误，以及已对被害人周某某进行赔偿并取得谅解，原判量刑过重等为由，提出上诉。

苏州市中级法院二审经审理认为，被告人陈某玲为被害人周某某进行节育手术的行为已构成非法进行节育手术罪。陈某玲在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有判决宣告以前的其他罪没有判决，依法应予数罪并罚。一审法院依据公诉机关指控的陈某玲新的犯罪事实依法进行审理于法有据，故对陈某玲的相关辩解意见，不予采纳。陈某玲到案后如实供述自己罪行，依法予以从轻处罚。陈某玲对被害人进行了赔偿并取得被害人谅解，酌情从轻处罚。据此，依照《刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项，《刑法》第三百三十六条等条文之规定，撤销原判，以非法进行节育手术罪，改判陈某玲有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币九千元；与前罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万九千元。

（三）评析

1.非法进行节育手术罪，是指未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的行为。擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，就是在没有经过审查批准，没有取得生育证的情况下实施的，是对计划生育制度的违反和破坏。由于其行为对象针对的是不特定的人，因而必然对公众的健康、生命安全造成现实的威胁。

本罪直接侵犯的是复杂客体，其主要客体是国家的计划生育政策和制度，次要客体是公共卫生。

2.数罪并罚是指对犯两个以上罪行的犯人，就所犯各罪分别定罪量刑后，按一定原则判决宣告执行的刑罚。数罪，指一人犯几个罪。中国刑法规定，在判决宣告以前犯几个罪的是数罪，但判决宣告以后，刑罚尚未执行完毕以前又犯新罪的，也是数罪，应按数罪并罚的规定处罚。

3.法律意义上的中止与终止（终结），读音一致，但是截然不同的概念。

中止，主要是说某行为未完全结束而于期间停住（存在继续的可能和条件）、某个法律时效暂时停止计算（之后继续计算）等一种进行中突然暂时停止的情形。    终止，一般法律的专业术语叫终结，主要是说某行为无论是否发生预期效果都完全停止，不再继续；或者某个法律时效停止计算，等情形称为终结。

中止的事或时间或行为有可能在之后继续，而终结则表示行为或事或时间完全的停止，中止可以发展到终止。

三、提升

第一条，判决宣告以前犯有同种数罪但被人为分案处理的，对后罪进行审判时能否数罪并罚，应适用何种法律程序？

1.判决宣告以前犯同种数罪的，一般应并案按照一罪处理，不实行并罚；

2.在审理过程中，法院发现被告人犯有同种数罪但被人为分案处理的，可以建议检察机关并案起诉；检察机关不予并案处理的，应仅就起诉的犯罪事实作出裁判，在审理后起诉的犯罪事实时，可以适用刑法第七十条关于漏罪并罚的规定（第七十条　【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。）；

3.对人为分案处理的同种数罪实行并罚时，决定执行的刑罚应当与并案以一罪处理时所应判处的刑罚基本相当，不得加重被告人的处罚。

第二条，在我国很多农村地区，特别是经济欠发达地区，确实存在不具备行医职业资格的人做“接生婆”的现象，但这并不是犯罪。非法进行节育手术罪的一个构成要件是要“造成严重后果”，假如没有造成严重后果，法律还是会尊重社会风俗的。法律的存在是为了维持社会秩序，保护公民人生财产安全。

但对于擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，这些都是具有一定危险性的行医治疗行为，建议大家不到非不得已，还是到正规的医院，或者最起码具备行医资质的诊所就医比较好。因为这类治疗意外风险高，假如造成严重后果的话，就算刑法非法行医者进行了处罚，但对被害人的伤害是无法逆转返回的，有些人一辈子的妈妈梦就此破灭了。所以凡事都要走正规途径，不要只顾图省事方便。

第三条，这次的案例中，对于被告人在取保候审阶段逃脱后仍为别人进行非法节育手术罪的行为，剔除国家机关对这类人监管漏洞不说，我认为被害人的警惕性低也是值得大家吸取教训的。对于这些民间游医，希望大家还是都留个心眼，就算万不得已找他们就医的话，也尽可能了解他们之前的经历，不然一不小心就撞到一个有前科的罪犯手中。

好，今天的课就到这里，希望能对你有启发。

恭喜你，你又学到了一课。

今天，距离到达实用法律认知的彼岸还有356/365。

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