关于加班及变相加班的法律问题

一、劳动法对于劳动者工作时间的规定

(一)原则:

1、每日不超过8小时,平均每周不超过44小时,计件工作的,合理确定其劳动定额和计件报酬标准

2、用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日

3、用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假:

(一)元旦;

(二)春节;

(三)国际劳动节;

(四)国庆节;

4、国家实行带薪年休假制度。

《劳动法》劳动者连续工作一年以上的,享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。

《职工带薪年休假条例》

(1)单位根据生产、工作的具体情况,并考虑职工本人意愿,统筹安排职工年休假。

  (2)年休假在1个年度内可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。

(3)单位确因工作需要不能安排职工休年休假的,经职工本人同意,可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数,单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。

单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的,对逾期不改正的,除责令该单位支付年休假工资报酬外,单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金;对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的,属于其他单位的,由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。   

(二)例外:

企业因生产特点不能实行(8小时、44小时、每周1天)规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。


二、劳动法对加班时间的限制

(一)原则:

1、用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,

(1)一般每日不得超过一小时;

(2)因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,

(3)但是每月不得超过三十六小时。

(二)例外:

有下列情形之一的,延长工作时间不受(1小时、3小时、36小时)规定的限制:

(1)发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的;

(2)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的;

(3)法律、行政法规规定的其他情形。


三、加班工资

有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:

(1)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的150%的工资报酬;

(2)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的200%的工资报酬;

(3)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的300%的工资报酬。


四、单位完全以1:1调休的方式代替加班工资是否合法?

不合法。

根据劳动法第44条的规定,法律仅对休息日可以调休予以明确,而未规定工作日延长工作时间以及法定节假日加班可以以调休代替加班工资。

且劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第七十条明确规定:休息日安排劳动者工作的,应先按同等时间安排其补休,不能安排补休的应按劳动法第四十四条第(二)项的规定支付劳动者延长工作时间的工资报酬。法定节假日(元旦、春节、劳动节、国庆节)安排劳动者工作的,应按劳动法第四十四条第(三)项支付劳动者延长工作时间的工资报酬。

  因此,我们可以得出结论:

1、双休日加班可以优先以调休的方式代替加班工资,但如果不能调休,还是需要支付加班工资

2、工作日违反(1小时、3小时、36小时)的,不能采用调休的方式,只能支付加班工资

3、法定节假日不能采用调休的方式,只能支付加班工资

五、单位规定员工不加班就扣除工资是否合法?

不合法。

公司未与工会组织和职工协商,就要求职工加班,本身就违反了《劳动法》规定的程序。

加班除了要征求工会同意外,还必须得到职工同意,公司是不能强迫职工加班的。对不服从公司加班要求的职工罚款是违法的。公司规章制度即使有这个规定,也与国家规定相违背,没有法律效力。

六、关于变相加班

  实践中,用人单位变相强迫劳动者加班主要表现为用人单位通过制定不合理不科学的劳动定额标准,使得该单位大部分劳动者在8小时制的标准工作时间内不可能完成生产任务,而为了完成用人单位规定的工作任务,获得足以维持其基本生活的劳动报酬,劳动者不得不在标准工作时间之外延长工作时间,从而被变相迫使不得不加班。

针对上述现象,《劳动合同法》中明确规定用人单位不得变相强迫劳动者加班。用人单位违反上述规定的,应当依据本法和劳动法律、法规的有关规定承担相应的法律责任。


七、案例参考

以下案例可从中国裁判文书网查得

1、黄月笙与漳州鹏润国美电器有限公司劳动争议一审民事判决书

https://www.jufaanli.com/detail/BZWyqUSO/?q=%E5%B7%A5%E4%BD%9C%E6%97%A5%E5%8A%A0%E7%8F%AD%2C%E8%B0%83%E4%BC%91&src=search&last_search_uuid=070492f3804d8d477a6871e29ce70b54&level_id=2&search_uuid=

2、钟能安、厦门如心妇婴医院有限公司劳动争议二审民事判决书

https://www.jufaanli.com/detail/mwgT3GSF/?q=%E5%B7%A5%E4%BD%9C%E6%97%A5%E5%8A%A0%E7%8F%AD%2C%E8%B0%83%E4%BC%91&src=search&last_search_uuid=5bed9470af054a26f2c63c206ea9e07b&level_id=2&search_uuid=

3、廖美玉与福建剑源木塑科技有限公司劳动争议一审民事判决书https://www.jufaanli.com/detail/afff4a51413af0258fa1b62e13001fbb/?q=%E5%B7%A5%E4%BD%9C%E6%97%A5%E5%8A%A0%E7%8F%AD%2C%E8%B0%83%E4%BC%91&src=search&last_search_uuid=070492f3804d8d477a6871e29ce70b54&level_id=2&search_uuid=

上述三个案例中,虽然劳动者的证据有限,但法院还是对劳动者主张的加班工资予以部分支持,可以作为参考。


八、实操建议

1、事务中,主张加班工资最大的难点在于劳动者难以取证、举证不力。

根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件的司法解释》第四十二条的规定,劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。

2、可以作为主张加班工资的证据主要有:考勤表、排班表、足以证明加班事实的与主管人员或相关人员的微信聊天记录、与相关负责人或其他劳动者的录音、录像等等。

注意结合单位的考勤管理规定,一些用人单位会借此规避风险,劳动者应避免因未按程序申报加班而导致不利后果

3、鉴于劳动争议案件仲裁前置,耗时久,对于劳动者的身心及物质损耗较大,如果标的额不大,也可以选择在离职时与单位进行协商,将其违反规定未支付加班工资或未安排调休这一事实作为谈判的筹码,为自己尽可能地争取最大的利益和补偿。



 附录:《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》

劳社部发[2008]3号

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅(局):

  根据《全国年节及纪念日放假办法》(国务院令第513号)的规定,全体公民的节日假期由原来的10天增设为11天。据此,职工全年月平均制度工作天数和工资折算办法分别调整如下:

  一、制度工作时间的计算

  年工作日:365天-104天(休息日)-11天(法定节假日)=250天

  季工作日:250天÷4季=62.5天/季

  月工作日:250天÷12月=20.83天/月

  工作小时数的计算:以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。

  二、日工资、小时工资的折算

  按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:

  日工资:月工资收入÷月计薪天数

  小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

  月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天

最后编辑于
©著作权归作者所有,转载或内容合作请联系作者
  • 序言:七十年代末,一起剥皮案震惊了整个滨河市,随后出现的几起案子,更是在滨河造成了极大的恐慌,老刑警刘岩,带你破解...
    沈念sama阅读 219,869评论 6 508
  • 序言:滨河连续发生了三起死亡事件,死亡现场离奇诡异,居然都是意外死亡,警方通过查阅死者的电脑和手机,发现死者居然都...
    沈念sama阅读 93,716评论 3 396
  • 文/潘晓璐 我一进店门,熙熙楼的掌柜王于贵愁眉苦脸地迎上来,“玉大人,你说我怎么就摊上这事。” “怎么了?”我有些...
    开封第一讲书人阅读 166,223评论 0 357
  • 文/不坏的土叔 我叫张陵,是天一观的道长。 经常有香客问我,道长,这世上最难降的妖魔是什么? 我笑而不...
    开封第一讲书人阅读 59,047评论 1 295
  • 正文 为了忘掉前任,我火速办了婚礼,结果婚礼上,老公的妹妹穿的比我还像新娘。我一直安慰自己,他们只是感情好,可当我...
    茶点故事阅读 68,089评论 6 395
  • 文/花漫 我一把揭开白布。 她就那样静静地躺着,像睡着了一般。 火红的嫁衣衬着肌肤如雪。 梳的纹丝不乱的头发上,一...
    开封第一讲书人阅读 51,839评论 1 308
  • 那天,我揣着相机与录音,去河边找鬼。 笑死,一个胖子当着我的面吹牛,可吹牛的内容都是我干的。 我是一名探鬼主播,决...
    沈念sama阅读 40,516评论 3 420
  • 文/苍兰香墨 我猛地睁开眼,长吁一口气:“原来是场噩梦啊……” “哼!你这毒妇竟也来了?” 一声冷哼从身侧响起,我...
    开封第一讲书人阅读 39,410评论 0 276
  • 序言:老挝万荣一对情侣失踪,失踪者是张志新(化名)和其女友刘颖,没想到半个月后,有当地人在树林里发现了一具尸体,经...
    沈念sama阅读 45,920评论 1 319
  • 正文 独居荒郊野岭守林人离奇死亡,尸身上长有42处带血的脓包…… 初始之章·张勋 以下内容为张勋视角 年9月15日...
    茶点故事阅读 38,052评论 3 340
  • 正文 我和宋清朗相恋三年,在试婚纱的时候发现自己被绿了。 大学时的朋友给我发了我未婚夫和他白月光在一起吃饭的照片。...
    茶点故事阅读 40,179评论 1 352
  • 序言:一个原本活蹦乱跳的男人离奇死亡,死状恐怖,灵堂内的尸体忽然破棺而出,到底是诈尸还是另有隐情,我是刑警宁泽,带...
    沈念sama阅读 35,868评论 5 346
  • 正文 年R本政府宣布,位于F岛的核电站,受9级特大地震影响,放射性物质发生泄漏。R本人自食恶果不足惜,却给世界环境...
    茶点故事阅读 41,522评论 3 331
  • 文/蒙蒙 一、第九天 我趴在偏房一处隐蔽的房顶上张望。 院中可真热闹,春花似锦、人声如沸。这庄子的主人今日做“春日...
    开封第一讲书人阅读 32,070评论 0 22
  • 文/苍兰香墨 我抬头看了看天上的太阳。三九已至,却和暖如春,着一层夹袄步出监牢的瞬间,已是汗流浃背。 一阵脚步声响...
    开封第一讲书人阅读 33,186评论 1 272
  • 我被黑心中介骗来泰国打工, 没想到刚下飞机就差点儿被人妖公主榨干…… 1. 我叫王不留,地道东北人。 一个月前我还...
    沈念sama阅读 48,487评论 3 375
  • 正文 我出身青楼,却偏偏与公主长得像,于是被迫代替她去往敌国和亲。 传闻我的和亲对象是个残疾皇子,可洞房花烛夜当晚...
    茶点故事阅读 45,162评论 2 356