20190628-法理学2

考点1:法律的审批与备案,法律的改变与撤销(3星)

批准:省委批准市州县,全常批准自治州。

备案:向上级备案,规章不报全常备案。经批准的,由批准机关向上报备案。授权法规报授权决定规定的机关备案。

改变:人大只管常委会,本级政府管下级政府,改变或撤销。常委会管本级政府和下级人大,只能撤销。民族法规、授权法规只能被撤销,不能改变。

考点2:法律概念(4星)

根据功能分类:描述性概念(描述事实,自然事实、社会事实、制度性事实)、评价性概念(包含价值判断)、论断性概念(基于某事实的确认来认定论断另一个事实的存在)。

根据定义要素之间的关系不同:分类概念(不存在可区分层级的要素的概念,可以被定义)、类型概念(含有至少一个可区分层级的概念,只能被描述)。

根据定义要素是否清晰:确定性概念、不确定性概念(描述性不确定性概念、规范性不确定性概念)

考点3:法适用的目标(2星)

兼顾可预测性(类似事情类似处理,形式法治的要求,如指导性案例)和可接受性(正当性,实质法治的要求)。

可预测性具有初始的优先性。

考点4:法律证成(3星)

内部证成(对结论的证成)与外部证成(对前提的证成),演绎推理的三段论,共同保证法律决定的合理性。

考点5:法律推理(4星)

演绎推理:大前提(法律),小前提(事实),结论(判决),必然正确,成文法

归纳推理:从个别到一半,可能不真

类比推理:从个别到个别

反向推理:不同事情不同处理,明示其一即否定其余

当然推理:较强有效则较弱有效

设证推理:从所有假设中优先选择一个

考点6:法律漏洞的填补(4星)

分类:全部漏洞与部分漏洞、明显漏洞(应规定未规定)与隐藏漏洞(立法者发现不了)、自始漏洞(明知漏洞与不明知漏洞)与嗣后漏洞

填补方法:目的论扩张(文义未涵盖,应包含,扩张规范适用范围)、目的论限缩(文义涵盖,不应包含,排除案件)

考点7:法律解释(3星)

方法:文义、系统、立法者目的、客官目的、历史、比较解释

文义-体系-立法者意图-历史-比较-客观目的解释

我国司法解释体系:法律(全常、最高法、最高检)、法律和法规(国务院及其部门)

考点8:法系(2星)

民法法系(大陆法系,法国民法典,制定法,演绎性推理)

普通法系(英美法系,判例法,归纳性思维)

考点9:法的现代化(2星)

首先,法的现代化意味着法与道德的相互分离。其次,法的现代化意味着法成为形式法。再次,法的现代化意味着法对现代价值的体现和保护。最后,法的现代化意味着法具有形式合理性,即具有可理解性、精确性、一致性、普遍性、公开性、法律一般是成文的以及不具有溯及既往的效力,等等。

考点10:法治与法制(2星)

法制基本可以与广义的“法律”通用,一般指一国法律和制度的总称,凡是有国家的地方,就一定有法制。法治则是指以民主为基础,以法律为最高权威,尊重和保障人权的现代政治文明。

法治意味着法律在社会生活中具有最高权威。法治意味着是良法之治。法治意味着人权应得到尊重和保障。法治意味着国家权力必须依法行使。

考点11:法与社会的一般理论(2星)

法以社会为基础,法是社会的产物。社会性质决定法律性质,社会物质生活条件最终决定着法律的本质。法对社会的调整作用,维持社会秩序、推进社会变化、整合社会。

经济基础对法具有决定作用,法对经济基础具有反作用

考点12:法与道德(2星)

法与道德在概念、内容、功能上存在不同的联系。法与道德的区别在于:生成方式、行为标准、存在形态、调整方式、运作机制、强制方式、解决方式。

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