举证是诉讼流程中的关键环节。是用来证明自己诉讼主张和观点的基本流程。
法官经常问的是:原告你提交的证据是证明什么?怎么证明?还有什么证据?三个工作日内补充…
这三个问题涉及到的就是举证。分别指证明对象、证明内容,证明力大小。
“打官司就是打证据”
如果要让法官支持你的诉讼请求或者抗辩,你就应当通过举证来证明案件事实,实现自己的诉求。
哪些事实需要我们举证,作为当事人和代理人,这是必须要考量的。
民诉法规定,主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任,主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人,应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
总结起来就是“谁主张,谁举证”。
笔者试举几例,就一些常见的案由,说说举证这件事。
/ 民间借贷
小明与小丽有多笔借款往来,现小明起诉小丽要求还钱,如何举证?
首先,小明要证明双方有借贷的法律关系,比如1借款合同、借条、欠条;2转账凭证、收条;3通话记录、微信记录等催款记录。
1-1 合同。借款合同、借条是证明双方借贷合意达成最直接、有力的证据,借款合同等文件要能确定是被告。
1-2 支付凭证。转账的交易方应当是被告,如果不是被告,是被告指示付款的,则还要补充被告要求付至指定账户的沟通记录;通过转账交付款项的,需要提供对应的流水予以证明;如果实际交付金额与合同记载金额不一致的,一般根据实际交付金额处理双方权利义务关系。
1-3 催款记录。提交聊天记录时,要说明聊天记录双方的身份,如果是语音的话,要转成文字。聊天记录一般证明:催款记录(中断诉讼时效)、重新达成还款约定的情形。对于需要证明的事项,应当具体到某一条聊天记录,方便法院核对。
1-4 现金交付的举证?如果钱是现金交付的,借款人对该金额提出异议的话,法院还会根据案件证据,综合考虑借款金额大小、现金支付原因、借款经过、当事人亲疏关系等具体情况,这时候,就需要借款人补充提交证据证明:现金交付的原因、交付的时间、地点、现金来源、经济实力(是否自有资金),借款的过程等,使得对款项交付这一事实达到高度盖然性。
而小丽如果抗辩借款已偿还,需要提交银行转账记录、已经还款的证明材料。
1-5 多笔借款?当然如果双方有很多笔借款,而借款人对剩余部分拒绝归还,并主张已经还清的,那么这时候工作量就来了。出借人先举证没有还的是哪几笔,举证完成后,再由借款人举证哪几笔已经还清了,以此逐笔来确认。
/买卖合同
在买卖合同纠纷中,对于卖方而言,需要证明的关键事实在于其是否交付货物;对于买方而言,主要就是履行支付货款义务的证明。
2-1 交货的证据。卖方应当尽可能完整地提供从发货到买受人收货这一过程产生的出货单、提货单、手续文件、回执等来证明自己已经履行交付货物义务的事实。并且这些单据上记载了相关运输货物、单价、总货款,买方人员的签名。
2-2 关联证据。在没有更多书面证据的情况下,微信聊天记录也可以作为证明双方存在买卖合同关系的证据,但是需要注意在聊天记录中能体现双方的身份,能证明对方是买受人或买受人公司的工作人员。
2-3 单据的问题。当发生纠纷时,买方通常会主张:聊天记录真实性不认可,聊天记录不是本人,送货单等单据上的签名也不是本人,更不是公司员工。对此,则可能需要综合双方的交易习惯,送货情况、交易情况是否和聊天记录相符?双方是否曾经有过对账或者付款?买方是否提出异议等来考量。
如果卖方提供的相关单据、聊天记录能够形成完整的证据链,能够完整或一定程度上证明交易与物流过程,那么可以根据各证据之间的对应程度来认定卖方是否履行交付义务。
2-4 买方付款的证据。对于买方而言,通常需要证明:款项已支付。如发票、收据、银行凭证、对账明细单等,证明已支付的货款,来对卖方的主张提出有效抗辩。
2-5 合同约定与实际履行行为不符,怎么办?在合同对付款时间地点等有明确约定时,双方当事人应当首先按照约定履行合同,如果一方当事人主张双方之间形成了交易习惯,或者已经以实际履行行为改变了合同中关于付款时间、地点和付款方式等约定的,需要提供相应的证据加以证明。
比如,双方合同约定由两人签收,但在履行过程中,卖方依据买方要求变更为一人签收,则应当提交相应证据。双方约定A项目,但实际因为A项目资金短缺,以B项目名义采购,则应当举证双方对项目变更存在合意;双方约定送至A地,但卖方根据买方要求,送往B地,则同样应当提交证据证明送货地变更。
/以诉讼请求检查举证是否充分
作为当事人、代理人,在诉讼中最重要的就是你的诉讼请求。在庭审中,法官一定会要求你明确诉讼请求及相关的请求权基础、证据。
比如要求支付欠款和违约金。那么你的欠款金额在哪份证据体现,如何得出?违约金计算是否有合同和法律依据,如有,依据合同哪一条、哪一款,合同是否合法有效,合同约定的违约金数额和计算方式如何确定。
比如要求支付律师费、保全担保费。那么你有没有提交委托代理合同、律师费发票、支付凭证?保全担保费有没有提交保单保函?担保费支付凭证?
在合同纠纷中,律师费一般要有约定才能承担,你所主张的合同约定在哪一项证据、哪一条哪一款?等等。
这些都是必须要提前准备的,举证这件事,须考虑周全。