近日我在为一起危险驾驶案件辩护时,遇到一些个人认为很有争议,但是办案机关认为没有争议的问题。因为该案是一起缓刑案件,当事人基于各种考虑放弃了无罪辩护主张,所以以下观点未经法院判决,也不知晓对错,只是纯理论探讨。
案情很简单,就是当事人酒后驾驶机动车途经高速公路,主要争议点在血检鉴定程序。某鉴定机构于 2024年6月出具了血液酒精含量鉴定意见,依据的标准是GA/T 1073-2013《生物样品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、异丙醇和正丁醇的顶空-气相色谱检验方法》(以下简称「GA/T 1073-2013行业标准」),但是我认为应当适用GB/T 42430-2023《血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、 丙酮、异丙醇和正丁醇检验》(以下简称「GB/T 42430-2023国家标准」)。而该案一旦鉴定标准适用错误,则现有证据不足以证明当事人血液酒精含量高于80 mg/100ml,那就不符合危险驾驶罪犯罪构成。
依据一:国家标准高于行业标准,国家标准实施后行业标准自行废止。
GA/T 1073-2013标准为中华人民共和国公安部于2013年6月28日发布的「中华人民共和国公共安全行业标准」,2013年6月28日起实施,是近年来一直在适用的酒精血检标准;GB/T 42430-2023标准为国家市场监督管理总局、国家标准化管理委员会于2023年8月6日发布的「中华人民共和国国家标准」,2024年3月1日起实施。本案鉴定的时间于国家标准实施后。
根据《中华人民共和国标准化法实施条例》第十四条规定,行业标准由国务院有关行政主管部门编制计划,组织草拟,统一审批、编号、发布,并报国务院标准化行政主管部门备案。行业标准在相应的国家标准实施后,自行废止。
本案鉴定意见适用已自行废止的行业标准,存在错误。
依据二:司法鉴定人进行鉴定时应优先适用国家标准。
《x司法鉴定所司法鉴定意见书》作为司法鉴定文书,应适用《司法鉴定程序通则》等鉴定程序规定。《司法鉴定程序通则》第二十三条规定,司法鉴定人进行鉴定,应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法:
(一)国家标准;
(二)行业标准和技术规范;
(三)该专业领域多数专家认可的技术方法。
本案鉴定意见未优先适用国家标准,存在错误。
依据三:国家标准较行业标准对鉴定过程要求更严格,目前鉴定结论可能不准确。
对比本案的鉴定过程与国家标准要求,存在下列区别:
(1)本案鉴定未依据国家标准准备试剂、仪器和材料。国家标准在行业标准的基础上,对鉴定所需的水的标准、乙醇纯度、标准物质储备溶液保质期、气相色谱-质谱仪需要配有电子轰击(EI)源等均进行了具体的、严格的规定,较行业标准更为严格,本案鉴定并未依据该要求准备试剂、仪器、材料;
(2)本案鉴定未依据国家标准鉴定步骤进行。国家标准检材样品制备、质控样本制备、气相色谱仪参考条件、顶空自动进样仪器参考条件等均有变化。如本案鉴定所用检测器温度为250℃,但是国家标准要求300℃,本案鉴定柱流量8ml/min,但是国家标准为4 ml/min,本案鉴定中气相循环时间为3.5min,但是国家标准要求7.5min等等;
(3)本案鉴定结果不符合国家标准。本案鉴定空白样品保留时间与添加样品中乙醇色谱峰保留时间相对误差在±2%以内,但是国家标准要求±1%以内才达到标准等。
本案鉴定意见的鉴定过程不符合国家标准要求,可能导致鉴定结论不准确。
依据四:《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阀值与检验》规定应适用最新版本的血液乙醇定量分析方法。
办案机关的相反观点认为,危险驾驶罪应适用《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阀值与检验》总规定,而直至2024年8月1日实施的 GB 19522-2024《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阀值与检验》中「5.3 血液酒精含量检验」才将血液酒精含量检验方法变更为 GB/T 42430,故2024年8月1日之前仍应适用 GB 19522-2010《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阀值与检验》,即 GA/T 1073 行业标准。
但我个人认为,GB 19522-2010《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阀值与检验》「2 规范性引用文件」规定:「下列文件对于本文件的应用是必不可少的。凡是注日期的引用文件,仅注日期的版本适用于本文件。凡是不注日期的引用文件,其最新版本(包括所有的修改单)适用于本文件。 GA/T 105《血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、 丙酮、异丙醇、正丁醇、异戊醇的定性分析及乙醇、甲醇、正丙醇的定量分析办法》」。
2017年2月28日施行的《关于批准发布 GB19522-2010 〈车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验〉国家标准第1号修改单的公告》,将第2章中:「 GA/T 105 血、尿中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、异丙酮、正丁醇、异戍醇的定性分析及乙醇、甲醇、正丙醇的定量分析方法」改为:「 GA/T 1073 生物样品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、异丙醇和正丁醇的顶空-气相色谱检验方法」。
故 GA/T 1073 《生物样品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、异丙醇和正丁醇的顶空-气相色谱检验方法》为「未注日期的引用文件」,其最新版本GB/T 42430-2023 国家标准《血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、 丙酮、异丙醇和正丁醇检验》应直接适用。
以上观点纯属个人观点,未经判决验证,欢迎大家探讨。你所在地区新旧标准交替期间,是用的新标准还是旧标准呢?