北京金杜律师事务所 雷继平
第四个问题“在公司外部关系上，是否可以将股权理解为物权”？
刚才讲到的股东和股东、股东和公司、股东和外部交易主体之间的关系，相当大的程度上是一种相互关系，这种相互关系，我理解按请求权理论能得到比较好的解释。
但是，当股权作为投资人拥有的一项权益，也具有一些绝对的性质，因此在公司法司法解释治理过程中，有时候又被理解为具有物权的性质。
（1）第一个是名义股东无权处分股权的时候，股权受让人可以援引物权法106条的规定，通过“善意取得”的规则来对自己进行保护。很显然，物权法106条的规定，自然是针对物权性质的标的，它虽然没有直接说“股权”等于“物权”，但是可以参照前述法条规定，在一定程度上也可以把“股权”理解为“物权”，这适用的就是“善意取得”的规则。
公司法解释三第28条也是很重要的条款，股权转让之后，尚没有向工商登记机关办理变更登记，原股东仍将登记在自己名下的股权处分的话，受让股东对股权以其享有实际权力为由，请求认定处分股权行为的效力的，人民法院可以参照“善意取得”也即物权法第一百零六条的规定处理。
请求确认股权的处分行为，请求确认的不是“股权转让的合同”的效力，“股权转让合同”是“有效的”还是“无效的”呢？是有效的，按照买卖合同司法解释第3条的规定，无权处分人所订立的合同，在合同法角度上是有效的。那依据合同所进行的处分行为是有效还是无效的呢？按照公司法司法解释第28条的规定，可以认定处分行为无效。
在公司外部关系上，可否被理解为物权，根据刚援引的公司法司法解释三的相关条款，可以做以肯定的回答。
（2）名义股东无权处分，第三人善意取得，是什么时候发生取得效果的呢？
善意取得应该符合这样几个条件，一是受让人是善意，那么在股权这个问题上，信赖的是工商公示登记信息，就可以认定为“善意”；第二个问题是，还需要“取得”，不动产取得是以变更登记为准，动产的取得是以转移占有为准，股权什么时候才能认定发生取得的效果呢？这里面取得是“谁和谁之间的关系”，相对于“谁而言的取得”，要相对于股东而言，双方合同成立即取得；相对于公司而言，对公司进行通知即为取得；相对于债权人而言，工商档案登记的变更，即视为取得。
关键问题是相对于第三人而言的取得，第三人在什么关系条件下，认为这个股权关系发生了取得。通过前面的解释，应理解为“变更登记才能发生取得的效力”，也即相对于第三人发生取得的效果。
（3）“名义股东”的债权人可以执行名义股东名下的“名义股权”吗？
A是名义股东，实际出资人是B，A欠甲的钱，甲作为债权人要申请执行A的财产，甲在对A的财产执行的时候，可以因为股权登记在A的名下，所以甲就有权执行，援引的法律是股权登记所产生的公信力，来对抗第三人，这样的主张成立否？
假若前述主张是对的，那么破产法规定“取回权”发生在什么情况下发生呢？
债权人执行破产人的财产，但真正的权利人有证据证明破产人的财产归自己所有，可以适用“取回权”。
这个取回权什么时候适用呢？不动产吗？显然不是，不动产直接以公示登记在案外人名下确定权属。只有动产，案外人有证据证明，破产人所持有财产是自己的情况下，可以行使“取回权”。有证据证明是自己的，那就是表面上不是自己的。动产的表征是什么？是“占有”，不由自己占有，但是有证据证明是自己的，实际上是可以取回的。
前述情况放到隐名股权，表面是名义股东的，但是有证据证明股权实质是属于隐名股东的，隐名股东是否拥有类似破产法性质上的“取回权”呢？
我理解是，应该是有取回权的，当然我们现行制度不一定支持这样的主张。
有关“执行异议”的司法解释中，似乎暗示对股权的执行是以登记为准的。这样的做法，有没有违反作为一般债权人信赖保护利益范围的一般规则呢？什么时候登记应该给予保护，如果是买受人，他的信赖登记应该给予保护。如果质权人，他的信赖利益应该给予保护。如果是抵押权人，应该对这种登记信赖给予保护。就是无权处分人，将登记在自己名下的股权出卖、抵押、质押的，相应的受让人、质权人、抵押权人这样的主体，是可以主张信赖保护的。这样信赖保护，直接基于物的归属信赖，我买的就是物，信赖的基础就是对外登记公示。
可是对一般债权人来说，股权没有成为交易标的，而是成为交易人一般财产的情况下，要不要给予保护呢？比如，现在你使用的这台电脑是借用的，我和你订立合同的时候，误认为这台电脑是你的，你还不了钱，我可不可以执行你这台电脑呢？假如你有证据证明这台电脑是借用的话，我理解是不可以的，因为这不是你的财产，虽然表面上这个财产给我信赖，但是实质上这不是你的财产，我就不能申请执行这台电脑。
为什么这台电脑给了我信赖，但是我却不可以执行它呢？那就要看我们信赖的是什么，信赖的基础是什么。你如果把这台电脑卖给我，我信赖这台电脑是属于你的，那我的这种信赖应该给予保护。如果这台电脑不是我们交易的标的，我只是以为这台电脑是你的责任财产，那这种信赖不应给予保护，这应该是我们通常制度规则适用的结果。
