近期重看水浒传，注意到其中杀死阎婆惜的及时雨宋江、八十万禁军教头豹子头林冲、失守生辰纲的青面兽杨志，以及打虎英雄武松等人都受了刺面流配之刑。水浒传的历史背景是北宋末年，而印象中，肉刑因缇萦救父一事早在汉文帝时期便已废除。期间发生了什么？

肉刑之起

关于肉刑的起源时间，似无确切说法，大概可以认为从有人开始的上古时代就已经存在。据《尚书》记载，尧舜时期的三苗族已施五虐之刑，在杀之外还有劓、刵、椓、黥刑。华夏民族征服三苗后，沿用苗民的五刑。此间舜曾“象以典刑”，即不真正实施残害肉体的刑罚，以教化为主，象征性的施用刑罚。之后禹重施五刑之法，及夏王朝时，肉刑已经成为一种稳定、常用的刑罚。再经过商周的发展、秦的巩固，到汉朝，墨、劓、刖、宫、大辟已成为旧五刑的基本内容。

黥、墨都是在人脸上刻字或图的刑罚，也就是水浒中几大英雄所受的刺面刑。这种刑罚大概是从纹身得来的灵感，只不过与纹身不同的是，所纹部位在脸上，并且所刺内容显然不由受刑者决定。墨刑已然是五刑中最轻的刑罚，但仍然极具侮辱性。

劓为割去鼻子，也是直接在脸部留下永久性创伤的刑罚。

刖是斩去腿，古代以右为尊。视罪行轻重，斩左腿为轻，右腿为重。 

宫则是残害生殖器官、使人无法传宗接代的刑罚，仅次于死刑。一般情况下，男子去势，女子幽闭。

大辟即是死刑总称。古代死刑处决，方法五花八门，常见的有斩首、凌迟、车裂等。

值得一提的是，《白虎通·五刑》有云：“刑所以五何？法五行也。”《周书》中记：“因五行相剋而作五刑，墨、劓、剕、宫、大辟，是也。火能变金色，故墨以变其肉；金能剋木，故剕以去其骨节；木能剋土，故劓以去其鼻；土能塞水，故宫以断其淫泆；水能灭火，故大辟以绝其生命。”由此看来，古人把对世界的看法融入刑罚之中，古代律法也蕴含着丰富的中国智慧。

肉刑之盛

秦在施行五刑时有一典故，发生在商鞅变法时。彼时太子嬴驷（即此后的秦惠文王）犯法，为立信于民推行新法，强调王子犯法与庶民同罪，商鞅决议施以惩罚。考虑到嬴驷当时尚未成年且是君嗣，故“刑其傅公子虔，黥其师公孙贾”，对公子虔施劓刑，对公孙贾施黥刑。

另有传说，唐一代女官上官婉儿曾受黥刑，但其为掩盖痕迹，化之以红梅妆，反倒成了一时潮流。

肉刑之废与终

肉刑到汉文帝时期迎来了一个重要的人物，也就是上文所提到的缇萦。愚少时读《缇萦救父》，只看到缇萦的孝。而今看来，缇萦以一己之力触动汉文帝废除肉刑，才是这个故事真正的历史意义。

文帝看了缇萦的上书后，下诏废除肉刑，重订法令，此后将肉刑改为剃发套钳、服劳役、笞刑、弃市（即死刑）等。另外，一说文帝所废肉刑有三，即黥劓刖，不包括宫刑；一说文帝已废宫刑，但景帝时又予以恢复。无论如何，这两说都能解释汉武帝时，为何为李陵仗义执言的司马迁，因无法交上罚金而受辱被宫。

从辩证的角度来看，废除肉刑显然是法制的一大进步，但替代刑如笞刑或弃市，明显又重于原刑，违背了废除肉刑的本意。因此，汉文帝后几百年间，关于肉刑存废的问题时有争议，以汉魏时为盛。主恢复肉刑者，与坚持除肉刑者，各执一词。后期的统治者们虽然没有明确恢复肉刑，但实践中也不乏使用者，肉刑并未真正根除。

至北宋时又有关于肉刑存废的争议。神宗熙宁三年，曾布向神宗上《肉刑议》，主张恢复肉刑。曾布认为，设立肉刑才能体现刑罚轻重之别，达到罪责相平衡；同时，刑罚以其威慑力达到预防犯罪的作用，因此愈发严苛或令人畏惧的刑罚，才能有更好的预防犯罪的效果。此后，神宗询问时任宰相王安石曾布所疏是否可取，王安石也表达了支持的态度。但当时也不乏反对声音，苏轼就明确表示肉刑违背了仁义之道，不可取也。

但到北宋时，肉刑大量存在已成事实，宋的刺配之法也达到历代巅峰。前文所提水浒已至北宋末年，此时刺配流行，与汉文帝废除肉刑当时，确实也是时易世变了。此后直到1910年清王朝颁布《大清现行刑律》，中国才真正从法律上明确废除了肉刑。

必须看到，肉刑作为社会治理、统治工具的存在，具有其不可取代的历史作用。肉刑存废的争议，也体现了中国古代文化中，关于“仁治”和“法治”的博弈与调和。

“肉刑”从盛至灭

是文化从野蛮走向文明的进程

是思考从简单深入复杂的转变

是智慧从抽象到具体的实践

历史虽然已成过往

却丰富了文化的内容

在中国特色社会主义法治道路上

你我都不孤单

作者简介

吴东霞律师，广东国智律师事务所专职律师，广东财经大学（原广东商学院）法学学士，擅长民商事争议解决及刑事辩护，曾获广州市律师协会业务成果奖等荣誉。