2020-4-9日，Doctor CC读书笔记
《想点大事——法律是种思维方式》刘晗著
第五章 法律的发生
- 法律起源于复仇，复仇与法律的本质都是社会秩序的一种维护机制，在前现代社会社会治理水平低，公权力不发达，社会秩序依靠私人复仇来维护。
- 随着社会发展，复仇维护秩序的成本越来越高，效率低。社会分工细化后，就产生了专门处理纠纷，维护秩序的中立裁判者，这就是司法的前身。法律疏导了复仇，而不是消灭了复仇。
- 规则的制定不是难事，难的是怎么执行规则，怎么制裁违规者。一个人的权力大小不在于他能不能制定规则，从某种角度而言，人人都可以制定规则。权利在于在制定的规则后，有没有人遵守，违规后是否能进行制裁。
- 在一战后，时任美国总统威尔逊试图构建理想国际秩序，当时美国经济实力已经是全球第一。但威尔逊的《世界和平纲领》最终流产，因为美国的经济实力还没有转换成为权利。到了二战后，罗斯福重新设计世界秩序就成功了，联合国和世界银行就在那个时候成立，这一次美国把实力转变成为权力，有了制裁威慑力。
- 随着法律的演变，要想维护秩序，独立的第三方裁判的作用越来越重要。只有保持中立才有可能公平审案。但败诉方天然会怀疑审判者的中立性，所以法律朝着越来越独立发展。
- 导致审判独立更重要的原因，在于法律活动的专业性。要“更专业”，包含在知识层面形成专业化体系，以及在实践中积累经验和资历。
- 法律人讲资历，在专业能力基础上，资历越老，经验越丰富，越有地位。法官往往会戴灰白色的假发，显得更“成熟老练”，也更庄重睿智。法律不是纯粹理性，而是一种实践理性。这一点上医学与法学有很多相似之处。
- 任何学习要更专业也得从这两点着手，一是专业知识的掌握，二是积累知识运用的经验，光埋头看书，死记硬背是出不了大师的，哪怕是从学术研究也需要不断思考、反思。知识积累+熟能生巧=专业。
- 法律中独立审判制度解决司法不受干扰影响的问题，也制造了新的问题，那就是如果司法系统过于独立，谁又能监督他呢？法官会不会因为权力过大了随意判案？
- 为了解决这个问题，世界上两大主要法系英美法系和大陆法系做了一些制度安排，让法律不需要依靠法官突发奇想，不依靠法官有超高智慧，而是通过制度设计来保证标准。
- 对于大陆法系而言，成文法典约束法官。法典法文是判案的基准，这限制了法官的创造性，但换来了更规范的执行力。
- 就好比医学指南，医学没有办法要求所有医生水平都很高，但给出了一个指南作为参考标准，规范所有医生的行为。我们没办法要求最优，但退而求其次，不至于让医生随意发挥，效果参差不齐。翻看古代医书，就能清楚地明白那个时候医生们都有自己一套治疗方案。
- 英美法系的解决方案是遵从先例，先前判例是基准。要想推翻先例，得给出充分的论证，让这些论证大白天下，以此受到所有人的监督。两大法系采取的解决方案不一样，但根本的出发点是一样的，都是在保持司法独立的同时，让司法系统受到限制，不能任意妄为。
读儒家经典，解决人生难题。
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