有一个案件是这样的,
两辆电动车发生交通事故,B车全责,A车无责,A车车主起诉B车赔偿医药费、交通费、护理费、误工费等各种损失,但A车车主工作不稳定、也没有进行鉴定。
问题:误工费如何计算?
误工费——简单来说,就是受害者因遭受损害,无法继续从事之前工作,造成一段时间内逾期收入的损失。误工费的计算需要确定两个数据,第一是误工的天数,第二是工作日收入。
标准的表述是在《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》:
2.1 误工期loss of working time period
人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈(即临床症状和体征消失)或体征固定所需要的时间。
计算公式:误工费=误工时间*年收入/365
《人身损害司法解释》第七条规定,误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
01.误工天数的确定
根据上述规定可知,误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。
比如住院病历显示,受害人住院XX天,这个天数可以作为误工天数,此外医疗机构出具的休假证明书载明的天数、医嘱建议出院后休息的天数、门诊/急诊的天数,都可以作为误工的天数计算。
在汤某、罗某生命权、健康权、身体权纠纷中,汤英杰在受伤后分别于2023年6月1日、2023年6月2日、2023年6月3日门诊治疗3次,2023年6月5日至2023年6月15日期间住院治疗10天,出院医嘱载明建议出院后休息一个月,于2023年6月16日门诊治疗1次(在建议休息期间内)。经核算,汤英杰误工天数为43天(3天+10天+30天)【(2023)粤0115民初9709号】
此外,司法鉴定机构对受害人伤残程度、护理期、营养期、误工期的鉴定意见,也可以作为误工天数的参考。
比如,《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中,对肩关节脱位[S43.001],非手术治疗的,误工期范围为60~90日,护理期范围为30~60日,营养期范围为20~30日。鉴定机构可以根据该规范给出意见。人民法院可以参考该意见对误工天数进行确定。
还应注意。如果是因伤致残持续误工的,误工期可以计算至定残日前一天,这是因为,在定残之后赔偿残疾赔偿及,不再赔偿误工费。
02.收入状况的确定
《人身损害司法解释》对收入状况区分为有固定收入、没有固定收入。
有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。固定收入需要当事人举证。证据可以提交劳动合同、工资卡流水及工资条、收入证明、单位营业执照,当地居委会、村委会的证明。法院根据提交的证据,计算其受伤前平均月工资,来确定其收入状况。具体而言:
1.用人单位登记资料;
2.以下任一证据:备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水;
3.用人单位出具的因误工实际收入减少的证明。
注:来源于《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》粤高法[2018]39号
如果没有固定收入的,或者提交的收入不足以证明固定收入的,比如零时工、以单结算之类的工种,则可以提交近三年的收入状况。
如果都不能提交证明的话,法院则会参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
广东省2018年印发的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》粤高法[2018]39号(纪要)对误工费计算标准进行了规定。
具体而言:对于无固定收入或者无法证明规定收入的:
1.从事农业生产,按广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资÷365天*误工天数;
2.其他的按照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资÷365天*误工天数计算。
如何确定“广东省城镇私营单位就业人员年平均工资”“上一年度”?
第一,去广东统计局找到这个数据。广东统计局发布的2022年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资为77657元,这个是没有疑问的。其他年份的,按照统计局公布的数据来计算。
第二,“上一年度”的参考时间是以受害人损害结果发生时、还是辩论终结时、还是判决时来确定?
《人身损害司法解释》第二十二条第二款已明确:“上一年度”,是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
因此,一审法庭辩论终结时为2023年的,以2022年作为“上一年度”。
SUMMARY
如果A车车主的有固定收入,则按照固定收入计算,如果没有固定收入,则按照广东省2022年全省城镇私营单位就业人员平均工资77657元/年收入标准计算误工费。此为收入状况。
如果A车车主提交证据证明就诊时间、住院时间、医嘱确定的休息时间,误工天数则按此计算,如经过鉴定,且鉴定意见符合法律规定的,则可参照鉴定意见确定。此为误工天数。两者相乘,即得出A车车主的误工费。