日经一案-刷单本金被吞怎么办?

好久不见,今年是我转舵的一年,将郑州的律师证注销之后打算转入上海执业,受困于上海目前的疫情形势,目前在家备考CPA,之后也有跨专业考研的打算。但立足于法律行业,就要不断精进自己。这是一个新的栏目,主要是向大家公示我日常会遇到怎样的咨询,以及我的思考路径,以便自己进行反思和精进。也希望大家能够参与讨论并且批评指正呀~


问题:请教大家刷单被骗、商家不返还本金的处理方式,如果要提起民事诉讼是以不当得利起诉还是以借贷起诉呢?不当得利要如何证明是无法律根据的给付呢?

响应时间:40分钟

反馈:建议报警处理,或者去工商局投诉和淘宝申诉往往比自己个人诉讼周期短效果好。

思考:我没有处理过刷单案件,当时直接给出这样的反馈是考虑到刷单大部分都涉及到诈骗,这样的话是要报警处理。如果是平台刷单会有正常下单的程序可以找平台以及工商局,这类非诉争议解决方式也是比较可观的问题解决路径,类比很多知识产权维权案件中也是在点差取证之后要求网站或者商家下架产品或者参与解决,速度会比较快。

反馈:实务中大部分以不当得利主张原合同无效,也有正常消费者退款起诉,借款的并不多。还有的法院会以该合同为黑白合同,白合同无效,真实目的的黑合同不受法律保护驳回起诉。如果双方已经就本金达成借款协议,那之后可以转为以借款合同纠纷提出诉求,但鉴于基础法律关系还是上述刷单行为,有的法官会在审判中变更案由。

思考:该结论是理论与实践结合的一个回答,很多时候即使是懂法的人在面临实务工作的时候问题也是比较模糊不定的,所以需要结合审判工作中常见的数据,在阿尔法或者是其他法律检索程序以及文书网上进行检索。关键词可以锁定到“刷单”“本金”等字样,可以看到大部分匹配案件常见的案由并且进行分析。该案件如果不能或者不愿走刑事和工商等流程,单就民事案件审判来说会遇到①如何定性刷单行为?-有可能涉及到黑白合同的问题②就刷单行为中本金能否返还,法院的审判结果?-需要查看判决情况③是否涉及到转化为其他案由的情况以及条件?-需要结合具体证据进行相关法律分析。

问题2:问题在于她现在没有走平台,直接扫码付给了商家本人,商家承诺依照本金返还佣金(这好像也不算刷单了)

问题反馈时间:3分钟

反馈:如果扫码支付的话,微信支付宝就单笔交易好像也有办法申诉,看能否冻结你查查看。

思考:对于生活中常见的问题,其实我自己也没有完全弄清楚,就可以提供相关的方法路径让当事人去进行尝试。当事人需要的是一个或者几个有效的通路,也有很多是需要及时反馈。

扫盲:这种冻结要是“诈骗”才能冻结的,我之前被无良商家收高价,试过这种冻结申请,不受理。认为是正常购物纠纷。后面走工商投诉才退款。诈骗冻结这种,还有前提条件,就是自己在支付设置里,有设置24小时到账功能,才有追回可能。

大家消费尽量用信用卡,少用电子现金,因为信用卡会显示收款账户商家的工商信息,投诉比较容易找到对象。工商局可以找到罚款对象,你工商投诉,对方大概率为了保牌照之类的认怂。找到收款实体,然后去企查查之类的APP查工商信息,投诉12345就有正确对象。

思考:我自身也有很多没有注意到的地方和知识,每次给自己扫盲的过程都记录下来,也是精进的一种方式。

精进:

1、刷单行为是什么?

https://baike.so.com/doc/8418110-8737894.html

我一般在面对自己不认识的名词的时候第一时间去进行百度搜索,对于该名词以及常见的引申内容进行了解和分析。在日常案例中,对于名词的定位也比较重要,很多行为本身其实是存在模糊性的,就要再进行分析方面的精进。

2、刷单行为可能触犯的罪名?

①损害商业信誉、商品声誉罪。网店经营者雇用刷客对同行商家进行恶评刷单,损害他人商业信誉、商品声誉,造成的经济损失达到一定标准或者有其他严重情节的,可能构成刑法第221条规定的损害商业信誉、商品声誉罪。——反向刷单

②破坏生产经营罪。根据刑法第276条规定,破坏生产经营罪是指由于泄愤报复或者其他个人目的,毁坏机器设备、残害耕畜或者以其他方法破坏生产经营的行为。网店经营者为了打击他人网店正常经营,雇用刷单人对其他网店进行恶意好评刷单,进而导致他人网店被监管部门认定为虚假交易受到处罚的,实际上就是破坏他人生产经营的行为。——反向刷单

③虚假广告罪。根据刑法第222条规定,广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告对商品或者服务作虚假宣传,情节严重的,构成虚假广告罪。网店经营者雇用刷单人对自己经营的商品进行好评刷单时,刷单人的评价难免会涉及商品性能、质量、售后服务等,这种好评刷单对消费者来说,实际上是一种广告宣传。如果刷单人对商品进行虚假评价,情节严重的,就可能构成虚假广告罪。——正向刷单

④敲诈勒索罪。不少刷单人以举报商家刷单相要挟敲诈钱财,商家惧怕被封店,大多不敢通过电商平台解决,只能私下接洽刷单人同意其不法要求。此外,职业刷单组织达到一定规模、具有相当的操作话语权时,会对网店以给予恶评相威胁,勒索钱财。这种以非法占有为目的,对网店经营者使用威胁或要挟的方法,强行索要财物并达到相应的标准,或者多次实施敲诈勒索的,即可成立敲诈勒索罪。

⑤诈骗罪。专门为了刷单恶意注册账号的人,或者原系正常经营或运营的商户、个人,后来沦为长期恶意刷单的人,如果其刷单行为达到诈骗罪所要求的数额标准,且行为人主观上系出于非法占有之目的,可以诈骗罪追究刑事责任。

不过,对于善意注册平台账号者而言,其在长期的正常经营或者运营过程中偶尔实施的刷单行为,实际上是一种违约行为,不能作为犯罪处理。

⑥侵犯公民个人信息罪、非法获取公民个人信息罪。这是在进行刷单的预备行为时容易涉嫌的犯罪,主要行为模式的通过非法途径大量获取他人手机号码、QQ、做单所在城市、身份证号码、真实姓名、邮箱及登录密码、淘宝账号及登录密码、支付宝账号及登录和交易密码、支付宝绑定银行卡卡号等,地址等具有个人隐私属性的信息,购买后使用账号对自己或他人的店铺进行刷单。

⑦非法经营罪

涉嫌非法经营罪主要在以刷单作为一项长期的经营活动,以刷单为业。其主要行为模式是建立刷单平台并且组织刷单人员,进行专门的刷单业务,通过制定刷单炒信规则与流程,组织及协助人员通过平台发布或接受刷单炒信任务,在淘宝网上进行虚假交易并给予虚假好评,进而提升淘宝店铺的销量和信誉,欺骗淘宝买家。

3、刷单受到欺诈的预防警惕手段

①低投入、高回报的好事是不存在的,要通过正规渠道寻找兼职,确保付出得到回报。

②陌生人发来的网页链接和二维码不要轻易点击或扫描,涉及资金的更要慎重,时刻保持互联网安全意识。

③如果发现被骗,请第一时间拨打110报警电话,同时需提供汇款票据等信息。由于受害人把钱打入骗子的账户后,犯罪分子通常会在30分钟以内转走、取走,止付工作就是警察与犯罪分子的一场赛跑。因此,距离被骗时间越短,提供的信息越准确,止付的成功率就越高!

4、刷单常见法律法规

《反不正当竞争法》第八条 经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传,欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式,帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。

《反不正当竞争法》第二十条 经营者违反本法第八条规定对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传,或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的,由监督检查部门责令停止违法行为,处二十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处一百万元以上二百万元以下的罚款,可以吊销营业执照。经营者违反本法第八条规定,属于发布虚假广告的,依照《中华人民共和国广告法》的规定处罚。

《刑法》第266条规定,诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。   

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