刑法=犯罪论+后果论

刑法是关于犯罪和刑罪的法律规范的总称。刑法一定会包含两个部分：犯罪论+后果论。比如杀人偿命，杀人就是犯罪论，偿命就是后果论。

刑法的1+10+1框架

1:一部刑法典，1997年通过的刑法典。

10:十个修正案。

1:一部单行刑法，1998年关于逃汇套汇的一个决定。

两种径路：行为本位和结果本位。

我国刑法采取的是折中说，既认为刑法是为了维护社会规范，又认为刑法要保护被侵害的结果意义上的法益。

“法益可以作为入罪的基础，而伦理可以作为出罪的依据。”

在现代社会，刑法有两个机能：惩罚犯罪和保障人权。

“法律的一个重要功能是维护秩序，但维护秩序的力量有可能会异化，所以对于维护秩序的力量本身也要受到法律的约束。这就是法治的精神。”

包括客观相当和主观相当。

客观上要和行为的客观上的社会危害性相适应，主观上要和行为人的人身危险性相适应。

罪刑法定包括两个层面：

· 形式上，可以分解为四个派生性的理论。

a. 成文的罪刑法定（制定法原则）。定罪量刑的法，必须是国家最高立法机关所制定的刑法。

b. 事前的罪刑法定（禁止事后法）。关于事后法的禁止，只是禁止对行为人不利的事后法，而对行为人有利的事后法是可以被允许的。

c.禁止类推。允许扩张。

扩张和类推的区别：形式上，扩张是语言范围类的极限化，类推是语言范围外的过限化。实质上，扩张没有创造新的规则，而类推创造了新的规则。

“类推不是适用规则，而是在创造规则。”

刑法和民法的区别。刑法是国家跟个人的关系，如发现法律漏洞，法官不得造法，不得类推，一定要遵循严格解释的立场。而民法调整的是平等主体，如发现法律漏洞，法官一定要造出规则来填补。

d.确定的罪刑法定。禁止绝对的不定期刑（法官定罪但不量刑）和绝对的不定刑。前者是对行政权的限制，后者是对立法权的限制。

· 实质上，包括三个派生

“罪刑法定所要求的法必须是良法，必须是善法。恶法非法。”

a. 明确性原则。

比如以前的流氓罪很模糊不清，后面分解为具体的罪名。

“法律人既要仰望绝对，又要接受相对。”

我们相信绝对的公平和正义是存在的，这是我们始终前进的方向。虽不能至，心向之。我们能接受我们画的圆是不完美的，但是我们依然有朝着完美前进的方向。

b. 合理性原则。

定罪量刑的法要合理，要符合民众朴素的道德情感。

c.人道性原则。

禁止残酷不人道的刑罚。惩罚一个人也要尊重他。

人只能是目的，不能是工具。