诈骗罪系列：不符合直接性要件时，能否认定被害人处分了财产？

张明楷《诈骗犯罪论》观点：

被害人虽然外形上将财产转移给行为人，但根据社会一般观念，该财产仍然由被害人占有时，行为人通过进一步的违法行为非法占有该财产的，因为不符合直接性要件，不能认定有处分行为。

对于司法实践中常见的，以借打手机为名非法取得他人手机的案件，实际上应认定为盗窃，而不是诈骗。

以购物为名，佯装观看、试穿、试戴商品，从店员手中接过商品后趁机溜走的行为，也构成盗窃罪，而非诈骗罪。

如果行为人的欺骗行为，使对方处分了财产(将财产转移给行为人占有），则应认定为诈骗罪。

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