第六单元   取回权——债务人占有的不属于债务人的财产，该财产权利人可通过管理人取回

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考点一   取回权的一般规定

1、行使时间：破产财产变价方案或和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出（可延迟行使，但需承担因延迟行使增加的相关费用）

2、管理人不予认可该取回权的，权利人有权以债务人（而非管理人）为被告提起诉讼。

3、对债务人占有的权属不清的不易保管的财产、不及时变现价值将严重贬损的财产，管理人应当及时变价并提存变价款，权利人可就该变价款行使取回权。

考点二   他人财产被违法转让

一、违法转让+第三人善意取得：

对于原权利人无法取回该财产造成的损失：

a.转让发生在破产申请受理前——普通破产债权；

b.转让发生在破产申请受理后——共益债务，由债务人财产随时清偿，因管理人或相关人员执行职务导致损害，权利人可向管理人或相关人员主张承担补充赔偿责任）；

二、违法转让+第三人未善意取得：

原权利人依法追回转让财产的，对因第三人已支付对价产生的债务：

a.转让发生在破产申请受理前——普通破产债权；

b.转让发生在破产申请受理后——共益债务，由债务人财产随时清偿，因管理人或相关人员执行职务导致损害，权利人可向管理人或相关人员主张承担补充赔偿责任）；

考点三   代偿取回权——债务人占有的他人财产毁损、灭失，权利人可就获得的保险金、赔偿金、代偿物行使代偿取回权

一、可以行使代偿取回权的情形：

1、保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人；

2、代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分。

二、不能行使代偿取回权的情形：

1、保险金、赔偿金、代偿物已经交付给债务人；

2、代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分。

三、权利人不能行使代偿取回权，因财产损失形成的债权：

a.毁损灭失发生在破产申请受理前——普通破产债权；

b.毁损灭失发生在破产申请受理后——共益债务，由债务人财产随时清偿，因管理人或相关人员执行职务导致损害，权利人可向管理人或相关人员主张承担补充赔偿责任）；

考点四   在途标的物的取回权

1、出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人：尚未收到+未付清全部价款，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。

2、买卖标的物到达管理人后，出卖人主张取回的，管理人应予准许的情况：

a.出卖人对在运途中标的物主张取回权但未能实现；

b.在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中的标的物；

3、出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，买卖标的物到达管理人后，出卖人主张取回的，管理人不应准许。

考点五   所有权保留买卖合同中的取回权

所有权保留买卖合同中，在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产的——该买卖合同属于双方均未履行完毕的合同，管理人有权依法决定解除或履行合同：

一、出卖人破产+继续履行合同：

1、买受人应按照原合同的约定支付价款/履行其他义务；

2、否则，管理人有权将标的物取回（但是，买受人已经支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或其他物权的除外）；

3、因上述原因，出卖人未能取回标的物的，管理人可依法主张买受人继续支付价款/履行其他义务，以及承担相应赔偿责任。

二、出卖人破产+解除合同：

1、买受人应当退还标的物；

2、买受人已支付价款损失形成的债权——共益债务（但是，买受人在履行买卖合同时存在违约情形的，管理人可主张将该债权作为普通破产债权清偿）；

三、买受人破产+继续履行合同：

1、合同中约定买受人履行义务的期限未到期的，在破产申请受理时视为已到期，管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务；

2、否则，出卖人有权主张取回标的物（但是，买受人已经支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或其他物权的除外）；

3、因上述原因，出卖人未能取回标的物的，可依法主张买受人继续支付价款/履行其他义务，以及承担相应赔偿责任，并可主张将该债务作为共益债务清偿。

四、买受人破产+解除合同

1、出卖人可主张取回买卖标的物；买受人管理人则可主张出卖人返还已支付的价款；

2、出卖人取回的标的物价值明显减少造成损失的：

a.从买受人已支付价款中优先予以抵扣，将剩余部分返还给买受人；

b.买受人已支付价款不足抵扣的，出卖人可主张作为共益债务来清偿；