《民法典》说58/1260之法人的成立

引言:自然人有出生,法人有成立。何为出生?《民法典》并没有给出规定。但是,何为法人成立,《民法典》给出了答案。法人应当依法成立,法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。成立法人的具体条件和程序,是否需要有关机关批准,依照法律、行政法规的规定。


《民法典》第五十八条规定:法人应当依法成立。

法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人成立的具体条件和程序,依照法律、行政法规的规定。

设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。


一、解读

自然人有出生,法人有成立。何为出生?《民法典》并没有给出规定。但是,何为法人成立,《民法典》第五十八条给出了答案。从四个方面去理解和把握法人的成立:

其一,法人应当依法成立。“法人应当依法成立”这句话,有很多人认为可能是句废话,没有实质意义,那就错了。它的意识是法人成立应当依法,成立什么样的法人是法定的,不能成立法律没有规定的法人。如,成立有限公司、股份公司应当依据《公司法》。

其二,法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。此前法律关于此款的内容规定的比较详细,《民法典》规定的略粗一些,但是,也包含了法人应有的基本要素,如名称、组织机构、住所、财产或者经费。

其三,法人成立的具体条件和程序,依照法律、行政法规的规定。法人应当依法成立,那么成立法人的具体条件和程序由法律、行政法规作出规定。如,成立公司的具体条件和程序由《公司法》和《公司登记管理条例》(现在统一为《市场主体登记管理条例》)作出规定。毕竟是关系法人的成立,故是法律、行政法规层面作出规定。

其四,设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。通常情况下,成立法人通常无须要有关机关批准,实行登记制,但是,一些特殊的法人,如机关法人、特殊的公司(如银行),需要先进行审批,才能够设立。

二、实务

寥寥近百字就把29389255个法人(2020年数据,相比14亿自然人,要少很多,比笔者想象的,也少很多)的成立给概况地规定了。成立法人过程中产生的法律纠纷比比皆是,即使成立了法人,也可能“揭开法人的面纱”,进行法人人格否定。

三、启示

《民法典》第五十九条第一款、第二款均用了法人“成立”,第三款用了“设立”法人。两者有何不同?设立行为发生于营业执照颁发之前;成立则发生于被依法核准登记、签发营业执照之时。实质上,成立是设立行为被法律认可后依法存在的一种法律后果。从这个意思来看,第一款中的“成立”不能用“设立”代替,如代替,则意思有些变了。第二款中的“成立”,实际上就是“设立”。第三款的“设立”就是“设立”,不能换为“成立”。

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