01

译文

陈奉古在贝州担任通判的时候，有一个士兵抓住了一个盗贼。盗贼的母亲妄图前去解救盗贼，不增项被士兵推到在地，第二天就死了。因为这个事，这个士兵就被判处了死刑。

陈奉古说：“如果放任这个盗贼逍遥法外，那么法律就形同虚设了。现在士兵既然已经抓住了这个盗贼，自然而然的要把他看管住。现在士兵因为看管盗贼而失手致人死亡，还被判死刑，那不就是要让以后的士兵都不要再去抓捕盗贼了么？这样杀了一个无辜的人，还让盗贼更加得意猖狂，尤为法律的本意。”于是陈奉古九江这个事向上级机关汇报了，上级机关判定士兵受杖刑。这个判决大家都很服气。故事出自主簿王向撰写的墓志铭。

按：古代的判决，都先考虑名分，再考虑清理。这个案件中的死者想要救的人是被抓住的不法分子。就算她是盗贼的母亲，也不能去救。

士兵不能释放盗贼，这是他的职责。就算是势单力薄，也不能轻易释放盗贼。前面母亲相救儿子就是违反行为，而后面士兵不释放盗贼正式捍卫法律的行为。两者发生冲突，看上去像是斗殴，但是其实不是斗殴。如果以斗殴论处，那就是不正名分，不原清理。

陈奉古说“法非是”，不说“法当得捍”，这是把锅甩到了法律上。实在是官员的失误。

内翰沈括说：寿州有一个人，杀了老婆娘家好几口人。州里的法官以“不道”的罪名判决老婆有罪。刑曹反驳说：“只是殴打老婆的父母就已经是恩断义绝了，现在何况是谋杀了老婆的父母呢？不应该再对他的老婆进行判决。”

邢州有一个强盗杀了一家人。这家两口子当时就死了，儿子第二天也死了。州里的法官判决他家的财产都按照绝户的规则归女儿所有。刑曹反驳：“这家夫妻俩死的时候，儿子还活着，所以夫妻二人的财产应该由儿子继承。这个案子里继承财产的看上去是亲闺女，其实是亲姊妹，这个事得解释清楚。”故事出自《笔谈》。

寿州的判决，问题出在不讲清理。邢州的判决，问题出在名分不正。

这些庸碌的官员判案，大多数都是率性而为，哪懂什么法律。不仅现在，古代的时候也有类似的故事。

宋文帝的时候，皇帝下令强盗的期亲要去当兵。

余杭人薄道举就是个盗贼，他的本家弟弟代公、道生都是他的同爷爷的兄弟，因为代公的母亲是薄道举的期亲，所以决定从这边论，让代公道生代替自己的母亲去当兵。

尚书左丞何承天认为：“夫人有三从的讲究，丈夫死了就要从儿子。现在薄道举是强盗，他的叔叔已经死了。代公道生都是他的本家弟弟，不应该代替他去当兵。现在却要从婶子是薄道举的期亲来判定，让婶子的两个儿子代替母亲去当兵。这既否认了大功亲不代替的制度，又损坏了妇女三从的制度。我看这母子三人都不应该卷入这件事情。”故事出自何承天传记。

这些人连男女之别逗分辨不出来，还妄图让妇人去当兵，这不是名分不正情理不原么？这都是那些庸碌的官员做出来的糊涂事，大家不能不知道。

02

原文

陈奉古主客通判贝州时，有卒执盗者，其母欲前取盗，卒拒不与，仆之地，明日死。以卒属吏，论为弃市。

奉古议曰：“主盗有亡失法。今人取之，法当得捍。捍而死，乃以斗论，是守者不得主盗也。残一不辜，而剽夺生事，法非是。”因以闻。报至，杖卒。人称服之。见王向主簿所撰墓志。

按：古之议罪者，先正名分，次原情理。彼欲前取者，被执之盗也。母虽亲，不得辄取也。此拒不与者，执盗之主也。卒虽弱，不得辄与也。

前取之情在于夺，不与之情在于捍。夺而捍焉，其状似斗，而实非斗。若以斗论，是不正名分，不原情理也。

奉古谓“法非是”，不曰“法当得捍”，夫奈何归咎于法？盖用法者缪耳。

沈括内翰说：寿州有人，杀妻之父母兄弟数口。州司以为“不道”，缘坐妻子。刑曹驳曰：“殴妻之父母，即是义绝，况于谋杀。不当复坐其妻。”

邢州有盗杀一家，其夫妇即时死，有一子明日乃死。州司以其家财产依户绝法给出嫁亲女。刑曹驳曰：“某家父母死时，其子尚在，财产乃子物。所谓出嫁亲女，乃出嫁姊妹，不合有分。”见笔谈。

寿州之断，失在不原情理也。邢州之断，失在不正名分也。俗吏用法，大率多然，法何咎耶？

不唯今耳，古亦有之：宋文帝时，制劫盗同籍期亲补兵。

余杭人薄道举为劫，从弟代公、道生并大功亲，以代公等母存为期亲，而谓子宜随母补兵。尚书左丞何承天议曰：“妇人三从，夫死从子。今道举为劫，叔父已殁，代公、道生并是从弟，不合补谪。乃以叔母为期亲，而令二子随母。既乖大功不谪之制，又失妇人三从之道。谓其母子并宜见原。”出南史本传。

夫不辨男女之异，而谪妇人补兵，岂非不正名分，不原情理之甚者欤？此俗吏守文之弊，不可不知也。

03

补

沈括:北宋官员,知名科学家,著有《梦溪笔谈》。他个人最遗憾的是自己的仕途不畅，但是也正因为如此他才能创作出《梦溪笔谈》。鱼和熊掌不能得兼。

期亲：指按照古代丧葬制度需要服丧一年的亲戚。按我的理解应该是自己的亲兄弟姊妹。

大功亲：堂兄弟，同祖父的兄弟。

04

感

今天这篇颇具法治精神，窃以为非常先进。

第一个故事和现在的“袭警”罪有些类似，网络上对于这类“袭警”向来是深恶痛绝的。如果那个士兵放在现在的话，可能也得撤职查办，毕竟死了人了。但是我内心认为，“袭警”的这类人就应该死了白死的。这种人都“死了白死”了，还会有那么多“袭警”的事情发生么？

第二个寿州的案子让我想起前些日子的那个岳父灭女婿满门案。那个案子也是一波三折，一审判决死刑，二审判决死缓。受害人家属申请再审，最终还是判决了死刑。这个故事里面最离谱的是，故事中死者的老婆也就是凶手的闺女，出具了谅解书。这也是二审改判死缓的一个原因。不得不说，二审法官还不如封建官员。

第四个补兵案子，在我看来就是代公道生家里惹到了不该惹的人，所以才会被牵强附会，导致他们要去当兵。正常人不会以那么刁钻的角度去思考问题，只有别有用心的人才能另辟蹊径想到这种方法。最终也瞒不过聪明人。可耻！